【反馈】民法 第三十天

反馈内容：

1、今天完成情况：比如，做真题10分钟，听解析20分钟，做练习10分钟。若未完成，请写明原因，以及明日安排。

2、今天学到什么：快速回忆，并简要概括。

3、印象最深的是：比如，直接证据的判断方式

4、我有一些问题：①可把问答系统内相关的提问链接粘贴到此处。问答系统传送门                                                          
                               ②若无链接，也可直接写，比如，民法真题第18题C选项我的疑问是XXXX。

反馈模板：

1、今天完成情况	：
2、今天学到什么	：
3、印象最深的是	：
4、我有一些问题	：

1、今天完成情况：做题5分钟，看解析1个小时。
2、今天学到什么：知识产权法、商标法、专利法、著作权法等。
3、印象最深的是： （1）最高人民法院《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第8条第1款规定：“生产产品或者提供服务依法须经有关部门审批或者取得行政许可，而未经审批或者许可的，不影响当事人订立的相关技术合同的效力。”故乙公司尚未依法获得药品生产许可证不影响甲、乙公司订立专利申请权转让合同的效力，选项A不当选。
       最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（一）》（以下简称《合同法解释（一）》）第9条第1款规定：“依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应当认定该合同未生效；法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移。”此处和2011年的专利法的题解析冲突该解析说在申请专利之前转让的合同有效，申请专利之后转让的，合同登记才有效。而《专利法》第10条第3款规定：“转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。”并未规定专利申请权转让合同自登记后生效，因而合同的效力不受登记手续的影响，选项B不当选，选项C当选。最高人民法院《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第23条第1款规定：“专利申请权转让合同当事人以专利申请被驳回或者被视为撤回为由请求解除合同，该事实发生在依照专利法第十条第三款的规定办理专利申请权转让登记之前的，人民法院应当予以支持；发生在转让登记之后的，不予支持，但当事人另有约定的除外。”据此，甲乙已经办理了登记手续后，虽然专利申请因缺乏新颖性被驳回，但乙公司无权解除合同，选项D不当选。（2）根据《著作权法》第10条规定，著作权包括下列人身权和财产权……（五）复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利……。第17条规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。在本案中，甲展览馆和叶某没有就版权归属在委托创作合同中进行约定，因此受托人叶某为该举行雕塑的著作权人，其复制权受法律保护，甲展览馆及个体户冯某无权许可他人重建以及仿制出售该雕塑的复制品。陈某拍照纪念行为则没有侵犯著作权人的人身、财产权利，不属于侵权行为。所以，D项表述正确，ABC项表述错误。本题为选非题，综上所述，本题正确答案为D。
    （3）比赛不是智慧创作，没有著作权。主办方没有组织播放权，所以没有侵犯主办方的广播组织权。
   （4） A项：根据国家工商总局《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》，仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为，具有社会危害性，危害性是指违反反不正当竞争法的有关规定，擅自将他人知名商品特有的商品名称、包装、装潢作相同或近似使用，造成与他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的行为。假冒注册商标是指为达到冒充他人商品的目的而在商品上使用他人注册商标的行为，以及为实现该目的而实施的预备行为。假冒注册商标是在相同种类的商品冒用别人的商标，仿冒注册商标是在不用种类的商标上用别人的商标，或者在相同商品上用类似的别人的商标由此可见，乙公司未经允许在自己生产的小轿车上使用“山叶”商标属于假冒注册商标的行为。所以，A项错误。  C项：《商标法》第67条规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任。本案中丙公司通过签订书面合同，以合理价格购买乙公司侵权产品，符合免责条款，不应承担赔偿责任。所以，C项错误。BD项：《商标法》第60条规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。由此可知对于销售不知道是侵权商品的行为，能证明是合法取得丙说明提供者的，应当停止销售，但不承担行政和民事责任，因此丙公司应当停止销售侵权商品，同时工商行政管理部门不能对丙公司进行罚款处罚，所以，B项错误，D项正确。 综上所述，本题正确答案为D。
   （5）A项：《著作权法》第40条，录音录像制作者使用他人作品制作录音录像制品，应当取得著作权人许可，并支付报酬。本案中，翻录该CD应当取得著作权人甲的许可，仅仅支付报酬依然构成侵权，因此A项属于侵权行为。所以，A项正确。 著作权人、录制者、表演者均享有复制权和发行权。要翻录需要经过三方许可并支付报酬，B项：已经发行的录制过的曲目，如果再次被录制，不需要经过许可，只要给著作权人报酬即可。制作录音制品法定许可的要件，即当音乐作品呗合法录制为录音制品出版后，其他录音制作者可以不经过音乐著作权人许可，自拼歌手重新演唱后制作录音制品出版，但要想著作权人支付报酬 CD项：《著作权法》第42条规定，录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利。第48条规定，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：……（四）未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的。商场播放行为属于机械表演行为，只有著作权人的表演权可以禁止该欣慰，表演者和录音制作者都不享有机械表演权。因此商场只需要经过音乐制作品著作权人的许可并支付报酬。本案中，电影公司将CD中的声音作为插曲等使用方式需要经过乙唱片公司的许可，否则属于侵权行为。本题中，C项不属于侵权行为，D项属于侵权行为。D项属于复制性为应当同时经过三方许可并支付报酬。所以，D项正确，C项错误。
       综上所述，本题正确答案为AD。（7）AB项：“独占实施许可”是指许可方（专利权人）授予被许可方(受让方、接产企业）在许可合同所规定的期限、地区或领域内，对所许可的专利技术具有独占性实施权。许可方不再将该项专利技术的同一实施内容许可给第三方，许可方本人也不能在上述的期限、地区或领域内实施该项专利技术。“普通实施许可”是指许可方授予被许可方在许可合同所规定的期限、地区或工业领域内制造、使用或销售已许可的专利产品或技术，同时，许可方不仅保留在上述同一范围内自己实施该项许可专利的权利，而且还保留再授予第三方在上述同一范围或不同范围内实施该项许可专利的权利。本案中，甲公司授权乙公司在中国地域内享有独占实施合同，同时甲公司有权授予丙公司在A国地域内实施普通许可的权利，但乙公司并非专利权人，不享有授权丁公司在A国地域内实施专利普通实施合同制造专利产品的权利。所以，A项错误，B项正确。
       CD项：《专利法》第11条规定，发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。本案中，乙公司享有在中国领域内独占实施许可的权利，丁公司因乙公司违法授权，并不享有生产专利产品的权利。庚公司进口专利产品侵害了甲公司的专利权。所以，C项错误，D项正确。
       综上所述，本题正确答案为BD。（8）A项：《商标法》第18条规定，外国人或者外国企业在中国申请商标注册和办理其他商标事宜的，应当委托依法设立的商标代理机构办理。所以，A项正确。
       B项：《商标法》第22条规定，商标注册申请人可以通过一份申请就多个类别的商品申请注册同一商标。所以，B项错误。
       C项：《商标法》第25条规定，商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。所以，C项错误。
       D项：《商标法》第14条规定，生产、经营者不得将“驰名商标”字样用于商品、商品包装或者容器上，或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。所以，D项错误。
       本题为选非题，综上所述，本题正确答案为BCD。

一、著作权人 录制者  表演者
1、翻录和销售CD，三方许可并支付报酬
2、将CD纳入电影作品，也需要三方的许可并支付报酬

二、商标
1、外国人在中国注册商标，应委托商标代理机构
2、一份商标申请，可以申请多个类别
3、在国外申请商标权6个月内，又在中国申请的，享有优先权
4、“驰名商标”字样不能广告张贴

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