甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护。乙通过化验方法破解了该饮料的配方，并将

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甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护。乙通过化验方法破解了该饮料的配方，并将该配方申请获得了专利。甲厂认为乙侵犯了其商业秘密，诉至法院。下列哪些选项是正确的？
A: 乙侵犯了甲厂的商业秘密
B: 饮料配方不因甲厂的使用行为丧失新颖性
C: 隐藏
D: 隐藏

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【考点】商业秘密、专利权、先用权

【解析】①《反不正当竞争法》第10条规定：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求、披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。”本题中，乙的行为属于“反向工程”，通过反向工程破解商业秘密的行为有利于促进技术进步，故法律规定不属于侵犯商业秘密的行为。故A选项错误。题外话：对专利权实施“反向工程”，然后实施专利是否侵权？回答：第一，专利申请后，整个专利都要公开，查看专利申请中的说明书，就可以知悉申请专利的技术方案的内容，用不着实施“反向工程”。第二，查看专利申请中的说明书后，发现所属领域的普通技术人员也不知所云的，表明其公开不充分，这样的申请不具有“实用性”，不能获得专利授权，已经授权的，可以申请宣告无效。


②根据《专利法》第22条的规定，申请专利的发明或者实用新型应具有新颖性，不能属于现有技术。本题中，甲对饮料配方采用技术秘密手段予以保密，没有对外公开。故尚未丧失新颖性。故B选项正确。


③若乙申请专利后，乙就是专利权人，乙无须对甲给予任何补偿。故C选项错误。题外话：本题中，饮料配方是甲先弄出来的，乙通过反向工程破解后，反而可以后来居上，申请并获得专利，其道理何在？专利法的功能之一是鼓励技术公开，促进公共利益。用洛克的话来说就是：赋予产权人以支配权后，还要留给社会足够多和足够好的份额。


④根据《专利法》第69条第（二）项的规定，在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的人，享有“先用权”，不构成侵权。故D选项正确。