【真题解析】2010年卷三第91题

     微微提示：本题中《合同法》的相关法条与《民法典》保持一致，所以不再重录。

     甲公司与乙公司签订了一份手机买卖合同，约定：甲公司供给乙公司某型号手机1，000部，每部单价1，000元．乙公司支付定金30万元，任何一方违约应向对方支付合同总价款30的违约金。合同签订后。乙公司向甲公司支付了30万元定金，并将该批手机转售给丙公司，每部单价1，100元，指明给丙公司。但甲公司未按约定期间交货。

     关于返还定金和支付违约金，乙公司向甲公司提出请求，下列表述正确的是：（答案：D）   

A．请求甲公司双倍返还定金60万元并支付违约金30万元

      相关法条：《民法典》第588条【违约金与定金竞合时的责任】
       当事人既约定违约金,又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

       定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。

B．请求甲公司双倍返还定金40万元并支付违约金30万元

C．请求甲公司双倍返还定金60万元或者支付违约金30万元

      相关法条：《民法典》第586条【定金担保】

       当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同自实际交付定金时成立。

       定金的数额由当事人约定；但是不得超过主合同标的额的百分之二十，超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更约定的定金数额。

       相关法条：《民法典》第587条【定金罚则】

       债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。

       课后作业：民法2022第17题（自行测试：定金的限额性和双倍返还）

D．请求甲公司双倍返还定金40万元或者支付违约金30万元
      

课后阅读

       相关法条：《民法典》第588条【违约金与定金竞合时的责任】
       当事人既约定违约金,又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

       定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。

       微微提示1：上述法条的第2款，意思就是说，如果选错了，没事儿，还有得补救哈（包括，仅约定了定金，没有约定违约金，而只能选定金的情况）。。之所以会做出这样规定，原因在于，“定金合同的成立，需要以支付定金作为成立要件，也即，口说无凭，定金合同是实践合同，而非诺成合同”（参见下列法条，民法典第586条标蓝色的地方）。。而这，势必给当事人在订立合同带来一定负担，毕竟需要一开始就拿出钱来。。所以，如果订立合同时，兜里的钱比较少的话，那完全可能出现“定金数额偏低，将来不足以弥补  因对方违约所造成的损失”，不知道大家想到这点没有？。。所以，为了照顾到“当初交纳定金时，钱比较紧张的一方的利益”，就有了这么个第二款。。民法典还是很有温度的哈。。至于说“违约金约定少了，不足以弥补自身损失的情况”，这个也有调整方案，具体看后面的民法典第585条第2款——“低了，可以请求予以增加，增加到实际损失的数额；过分高了，那么可以请求适当减少”——请大家尤其注意下后半句“请求适当减少的情况”，其条件是“过分高了”，，根据《民法典合同编通则解释》，约定的违约金如果超过实际损失额的百分之三十，属于过分高，可以请求适当减少。。而一般高，也即约定的违约金如果没有超过实际损失额的30%，在30%这个幅度以下，那么法律是认可的，当事人应该按约定的违约金来履行给付义务。比如下面这道题大家可以试着做做看。

      相关法条：《民法典》第585条【违约金】

       当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

       约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。

       当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。

       微微提示：本条第3款，大家有个印象先，后面还会马上考到，传送门

      相关法条：《民法典合同编通则解释》第65条

       当事人主张约定的违约金过分高于违约造成的损失，请求予以适当减少的，人民法院应当以民法典第五百八十四条规定的损失为基础，兼顾合同主体、交易类型、合同的履行情况、当事人的过错程度、履约背景等因素，遵循公平原则和诚信原则进行衡量，并作出裁判。

　　约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，人民法院一般可以认定为过分高于造成的损失。

　　恶意违约的当事人一方请求减少违约金的，人民法院一般不予支持。   

      课后作业：民法2013第14题（自行测试：约定的违约金如果高于实际损失额，应当如何处理）

      微微提示2：小结一下上述内容——①既约定了违约金，又交付了定金，只能二选一。②如果选违约金，而违约金又不能弥补实际损失，可要求增加。③如果选定金，而定金又不能弥补实际损失，可继续主张违约损害赔偿。

      

     课后作业：民法2021第48题（自行测试：定金不足以弥补实际损失时，可否继续主张违约损害赔偿）

讲课过程中有个错误需要纠正

摘录试题解析汇编原文

如果先择支付违约金，那定金不返还了吗？不合理呀
微微回复：首先明确一点，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，非违约方可以选择适用违约金或者定金条款，但不能同时主张定金和违约金。。。其次，选择了违约金，可以要求继续履行合同；若选择了定金，则不得再要求继续履行合同。因为双倍返还定金之后，合同就此解除。。。所以，结论是“若选择违约金，并且要求继续履行合同，则先前支付的定金演变成预付款。若不要求继续履行合同，则先前支付的定金应当返还。”

选择违约金，定金还退吗？

微微回复：当然会退，只是不会双倍返还。否则就不再是“违约金和定金，二选一了”。

不退定金 付了30万违约金 那不是损失了
微微回复：选择30万违约金，还是选择20万定金赔付，谁更有利，看不出来？

定金不得超过20%

D．请求甲公司双倍返还定金40万元或者支付违约金30万元

怎么算的，不是请求支付违约金更合算么？为什么说选定金合算？
定金:      支付了30W的定金，收回来双倍定金40W+10W不当得利=50W；增幅20W。
违约金：支付了30W的定金，收回不当得利返还30W+违约金30W=60W；增幅30W。
那算错了？

d

定金违约金二选一

终于明白了

我的理解，D选项甲违约返还定金40万，实际上乙方收回的钱应该是40+10万，因为10万是当初乙方多交的定金，在不继续履行合约时应该退回乙方.这样理解对吗?

当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。不能同时主张定金罚则和违约金。二者是不可并罚的

问下微微，如果选择违约金会不会导致定金合同失效，使那交的30万定金都成了不当得利?

好仔细

解题思路还可以这样，如果没有任何基础，可以想一下，如果违约金过高于双倍返还定金，或者双倍返还定金过高于违约金，大家就只会选择其中一个，那另一种就没有存在的必要。肯定算下来两者是差不多的。所以ＡＣ肯定不对。接下来是考虑或和和，如果两个一起适用，那谁还敢签订合同，不利于市场经济发展，所以应该是或，哪里好事都占尽了。

这个其实是选择违约金的话定金还是要返还的吧

选择违约金，定金全部都是不当得利了吧？