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标题: 甲乙双方拟订的借款合同约定：甲向乙借款11万元，借款期限为1年。乙在签字之前，要求 [打印本页]

作者: 题库小编-铜锤 时间: 2013-12-7 14:52
标题: 甲乙双方拟订的借款合同约定：甲向乙借款11万元，借款期限为1年。乙在签字之前，要求
[exam=1640]

作者: 题库小编-铜锤 时间: 2013-12-7 14:53

【考点】保证合同的成立

【解析】①《担保法》第6条规定：“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”据此，保证合同的当事人为保证人与债权人，保证合同自保证人与债权人就保证合同的主要条款协商一致时成立。债务人位于保证合同之外，债务人与保证人之间的法律关系可能为委托合同、赠与合同、无因管理、不当得利等，但均为保证合同之外的法律关系，债务人不是保证合同的当事人。本题中，债权人为乙，保证人为丙，须乙、丙经过要约与承诺过程，并就保证合同的主要条款意思表示一致，保证合同才能成立。

②《合同法》第30条规定：“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式，违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。”

③丙预先在拟定的借款合同上以保证人身份签字，可视为对乙发出的订立保证合同的要约，乙面对的是两个生效的要约（甲借款的要约和丙提供保证的要约），但乙在对丙的要约予以承诺时，单方面变更了作为实质性内容的履行期限、保证期间、主债权数额等条款，且未经丙同意，故乙的签字行为不能视为对丙发出之保证合同要约的承诺，丙与乙之间的保证合同尚未成立，丙无须承担保证责任。故B选项为惟一正确答案。

④出题人在此设置一个巧妙的陷阱：《担保法解释》第30条规定：“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。”但是，该条规定的适用以保证合同已经成立为前提条件。故A选项错误；C选项错误；D选项错误。

⑤题外话：本题还轻度涉及《合同法》第200条。该条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”

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